|
如何确定案件的辩护目标呢?刑辩律师要最大限度地维护委托人的利益。你得对委托人负责任,维护了委托人的利益,也就是维护了你自己的利益。 如果这个刑事案件你接了以后,你拿到这个刑事案件应该先对这个案件做一个分析,这个案件想达到一个什么结果,什么样的结果是最好的一个结果。这一点很重要。有人认为,做无罪辩护的律师才是最好的律师。我个人感觉,并非每个案件都做无罪辩护的律师才是最好的刑辩律师。 沙坪坝律师事务所在20多年的职业生涯里,确实有很多案件,律师做无罪辩护的比例很高。我认识一个律师,只要他接的案件一律做无罪辩护。大家想,这个案件拿来以后,不顾客观事实,也不顾正确情况,一律做无罪辩护。也许会在几十个案件、上百个案件遇到一两个,但是成功率有多高?原因是他没有去审视这个案件,分析这个案件达到什么样的效果才对委托人最有利。 对一个刑事案件,究竟是做无罪辩护好,还是罪轻辩护,或者改变定性的辩护,哪个好?刑辩律师首先要对案件有一个冷静而客观的分析。为什么有律师一律做无罪辩护呢?他从心理上可能主要因为委托人和家属当然希望无罪最好,轻判肯定不如减轻,减轻肯定不如免除处罚。但是往往很多时候,这样做反而损害了委托人的利益。那么如何确定案件的辩护目标呢?可以从以下几个角度来考虑: 1 无罪辩护 做无罪辩护应该格外慎重。要选择做无罪辩护,首先应该有事实和证据。拿到案子一看,确实在证据上、适用法律上明显存在问题,这样才能做无罪辩护。如果证据严丝合缝,形成了证据链条,还去做无罪辩护就比较盲目。有一个案件,检察院主动撤回起诉,从广义讲这也属无罪案件。这是个非法经营案件,代理这个案件的律师挺年轻很厉害,当时她辩护的时候说得很少。该案中,被告人出售国家的专卖品。律师事前了解到国家工商总局有过一个批复,说这个行为在那个时候是允许的。所以她想方设法做了很多工作和努力,最后调取到了这个批复。非法经营罪必须是违反国家规定,只要能证明没有违反国家规定,这个案件就是无罪的。于是,她到法庭以后,把国家工商总局批复提交到法庭,提出被告人的行为不应该按犯罪处罚。律师抓住这一点成功了。这个律师在法庭上没有滔滔不绝,就是拿出一个证据往法庭上一摆,就改变了诉讼走向。 想做无罪辩护,一定要有真凭实据,要以事实为根据。 2 改变定性的辩护 很多案件,存在着明显的社会危害性,如果真是宣告无罪,不仅仅公诉方难以接受,有时候社会公众也难以接受。如果从案件定性上着手,可能会柳暗花明。检察院指控如果是一个重罪,因为其社会危害的确存在,基础证据的确存在,这个时候如果能够改变定性,认为是一个轻罪而不是重罪,这个效果会好些,为什么?检察院有抗诉权,如果法院宣告无罪,检察院会抗诉,上级法院未必支持。如果辩护方向选择一个对被告人相对有利的,比如改变罪名,可能判一个比较轻的刑,被告人也获得应有的权利和利益。非典时期我办了一个案件,有人在流动售货车卖熟食,被告人要两个叉烧肉,不给钱,说自己是非典。被告人买菠萝也不给钱,说这年头给什么钱。检察院指控是抢劫罪。当时大家研究觉得,定抢劫是有问题的。如果律师严格按无罪辩护也不是没道理,因为抢劫罪就是不成立。但是非典时期,形势严峻,即使不构成抢劫罪,恐怕在当时也不可能做出无罪判决。所以这个案件是按寻衅滋事,强拿硬要,符合这个特征。所以,我觉得轻易不要去做无罪辩护。我们认为这个案件定抢劫罪证据不符合,是不是可以考虑按照寻衅滋事定。抢劫是三年起步,寻衅滋事是两年以下,结果判了两年也很重,但在当时的严峻形势下是必须的。
3 罪轻辩护 律师做得最多的应该是罪轻辩护。罪轻辩护要善于揣摩法官的心理,因为罪轻辩护都是在幅度之内的,或者减轻处罚。法官有一定的自由裁量权,做罪轻辩护的时候,律师有很多工作可做。比如常见的,首先被告人认罪。认罪悔罪,积极退赃,财产类犯罪把赃都退了并且表示可以交罚金。伤害类犯罪积极赔偿被害人的损失。 轻易不要做无罪辩护。如果我是律师,我会从什么角度来辩护?如果他犯的是三年以下轻罪,我又没有证据可以辩护成无罪或者定罪免刑,要让被告人真诚地认罪悔罪,积极赔偿,缴纳罚金。这个时候最大限度维护了被告人的利益,家属也满意。 实践中经常遇到三年以下的罪轻案件,辩护人坚决做无罪辩护,被告人一到法庭上就翻供,这是很不明智的。如:被告人可能判三到十年,虽然情节严重,但是有自首,有立功,有犯罪未遂,有这种减轻处罚的法定情节,他有减轻处罚情节,可能从三年以上减到三年以下。对于取保候审的被告人,律师首要做的就是争取判缓刑。判缓刑要认罪为首要前提。被告人拒不认罪法院只能执行逮捕,因为证据确凿,法院逮捕了不少取保候审的被告人都是不认罪。实践中,很多被告人取保了最后不认罪又给抓进去了。所以,律师这个时候一定要对委托人负责。另外关于提量刑建议。对于罪轻辩护,律师经常提量刑建议。量刑建议不要说具体的刑期,不要说我要求合议庭判被告人有期徒刑六个月或者三年这样具体。所以罪轻辩护的时候,要经常进行换位思考从法官角度思考一下。 |